Времена, когда появление франшизы на рынке было редким явлением, а предприниматели, создавая франчайзинговые предложения действовали больше наугад, либо беря за основу опыт западных фирм, давно прошли.
Сегодня новые франшизы открываются каждый месяц. А ситуация такова, что новичкам легче выбрать себе франшизу, чем самим начать бизнес с нуля. Это подтверждает и статистика – только три из десяти новых бизнесов спустя год остаются на плаву. А вот среди франчайзи этот показатель достигает восьми.
Но, несмотря на популярность, франчайзинг остаётся сложной нишей, где требуется хотя бы немного разбираться в том, как он вообще действует. И чтобы франшизу создать, и чтобы франшизу купить.
Что же делать обычному предпринимателю, который хочет приобрести франшизу, и решил озаботиться тем, на что бы стоило обратить внимание при покупке? На его вопрос «куда смотреть?» отвечаем – сюда. Потому что ниже мы дадим выжимку и конкретику по договору франчайзинга.
Покупка и продажа франшизы – это, во-первых, заключение договора о сотрудничестве. В данном случае – договора франчайзинга
Договор франчайзинга – общеупотребительный термин. Также можно встретить «договор коммерческой концессии» и «договор франшизы».
Это договор, определяющий передачу прав на использование той или иной интеллектуальной собственности владельца франшизы её покупателем.
В таком договоре обозначаются все условия взаимодействия франчайзера и франчайзи.
В Российской франчайзинговой практике используется два основных вида договора. Лицензионный договор, который применяется как средство распоряжения исключительным правом.
А также договор коммерческой концессии, который также называется договором франчайзинга и используется в большинстве франчайзинговых предложений.
Для чего нужен договор франчайзинга
Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые. Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события. Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.
Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).
Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:
- Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
- Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
- Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.
Отличие договора концессии от лицензионного
В законодательстве РФ не существует понятия франчайзинга. По закону передачу прав на интеллектуальную собственность можно осуществить по договору коммерческой концессии или лицензионному.
Однако, они имеют существенные элементы отличия:
- Цель договора. Предоставление права по лицензионному договору не предполагает конкретной области его использования, хотя и может оговариваться условиями соглашения. Коммерческая концессия предполагает использование полученных прав только в предпринимательской деятельности.
- Предмет договора. Лицензиату предоставляется право на конкретный объект лицензии (интеллектуальной собственности), а коммерческая концессия предусматривает передачу целого комплекса таких прав, в числе которых в обязательном порядке право на товарный знак.
- Стороны сделки. В роли лицензиара или лицензиата могут выступать и граждане, и юридические лица. Коммерческая концессия предполагает исключительно участие коммерческих организаций и частных лиц, имеющих регистрацию в качестве предпринимателей.
- Ответственность сторон. Для франчайзи определен более высокий уровень ответственности, чем для лицензиара.
- Характер перемещения материальных благ. Заключение договора концессии всегда предполагает получение прибыли правообладателем, в то время как заключение лицензионного договора возможно и на безвозмездной основе.
- Прекращение договора. В случае прекращения действия договора концессии, пользователь получает преимущественное право на заключение нового договора на этой территории. Если правообладатель отказывает в этом, то он не может заключить сделку и с новым пользователем на этой территории в течение года. Прекращение действия лицензионного договора никаких особый последствий за собой не влечет.
типовой образец договора франчайзинга (франшизы).
Читайте в этом материале о том, что следует знать о франчайзинге и каково документальное сопровождение процедуры передачи, а тут есть информация о франшизах от Сбербанка.
Почему договор франчайзинга важен для обеих сторон
Если вы будущий покупатель франшизы и считаете, что продавцу франшизы договор ни к чему, потому что это ведь его предложение, и он априори будет действовать как нужно, чтобы у всех было всё замечательно, должны вас расстроить. А если вы продавец франшизы и думаете точно также – расстроить вдвойне.
Увы, но на рынке можно встретить немало франчайзинговых предложений, которые созданы «на скорую руку» и их владельцы сами не сильно понимают, как всё должно действовать, чтобы приносить прибыль обеим сторонам.
Дело в том, что франшизы создаются на базе действующих фирм, которые работали самостоятельно. И тут важно – почему предприниматель решает создать франчайзинговое предложение.
Основные причины:
- Усилить бренд и повысить его узнаваемость.
- Расширить зону влияния компании и укрепиться на рынке.
- Найти новую аудиторию.
- Быстро заработать на фоне популярности франчайзинга.
И если при первых трёх причинах договор франчайзинга важен как юридический гарант качественного сотрудничества с партнёрами, то последний вариант даёт ответ — почему договор важен для потенциального франчайзи.
Дело в том, что на рынок выходит немало предложений, цель создания которых – быстрая прибыль. То есть фирма создаёт предложение не задумываясь о его качестве и уверенная, что в этом нет никакой необходимости. Главное – продать несколько франшиз, остальное – приложится.
Судьбу таких фирм можно легко спрогнозировать. Они либо быстро закроются, либо закроют франшизу и сильно потеряют в репутации. Но вместе с собой утянут на дно и доверчивых франчайзи. Вот поэтому, для покупателей франшизы не менее важным пунктом при оценке предложения становится составленный договор франчайзинга.
Ключевые моменты составления
Ключевыми моментами, которые должны быть учтены обеими сторонами при заключении договора коммерческой концессии — франшизы, являются следующие факторы:
- как и всякий коммерческий договор, франчайзинговое соглашение должно быть оформлено сторонами сделки в письменной форме. Это прямо оговаривается в ст. 1004 ГК РФ. Однако закон исходит только из минимальных требований. На практике кроме составления соглашения в виде документа, требуется его юридическое сопровождение. Что под этим подразумевается? Это тщательная проработка всех пунктов соглашения профессиональными юристами. Да, это может стоить некоторой суммы денег и усилий. Но лучше потратить малую часть своих средств, чем потом тратить более серьезные суммы на юристов и адвокатов при разбирательствах в арбитражных судах. Кроме этого, рекомендуется регистрировать или заверять подобные соглашения с помощью услуг нотариуса.
- вторым по значимости фактором при заключении договора коммерческой концессии, является проверка (хотя бы минимальная) своего контрагента на предмет его полномочий, юридического статуса и юридической «чистоты», отсутствия уголовного или административного преследования, полномочия представителей компании – франчайзера и т.п. Это можно сделать путем несложных действий. Например, можно воспользоваться открытыми в широком доступе сервисами — такими, как сайты ФНС, Службы судебных приставов, Федерального реестра сведений о банкротстве (не является ли ваш контрагент банкротом на момент заключения сделки). Даже такая минимальная проверка может избавить предпринимателя от многих коммерческих и правовых рисков.
- следующий по важности момент — это проверка того, реально ли компания — франчайзер обладает правами на тот или иной продукт интеллектуального труда, авторскими правами на рекламу и т.п. Т.е. есть ли у него законный факт обладания предлагаемой к покупке франшизы. Может быть и так, что предмет франшизы вообще подлежит запрету в гражданском коммерческом обороте или такой оборот существенно ограничен. Например, исключительными правами на использование герба РФ, российского флага или гимна, обладает только РФ, в лице его Правительства. Поэтому включение этого элемента в франшизу уже изначально будет неправомерно. За это могут и франчайзера, и его контрагента — франчайзи привлечь к ответственности и получить немалый судебный иск от государства.
- следующим критически важным условием при составлении франчайзингового договора, является порядок использования предмета соглашения концессии — франшизы. Это должно быть не только подробное описание франшизы (техническое описание обычно прилагается к самому документу и тоже подлежит регистрации), но и как именно ее следует применять франчайзи. Также в этом пункте прописываются и ограничения. Например, франчайзи не вправе использовать полученные конкурентные преимущества против своего контрагента. Т.е. запрещается использовать новую технологию против франчайзера или же осуществлять деятельность под товарным знаком франчайзера вне пределов заранее оговоренной территории — города, района или страны.
В дополнение к этим ключевым моментам франчайзингового договора следует отнести и такие факторы, как определение конечного срока действия соглашения или обозначение его как бессрочный. Также оговариваются моменты, связанные с урегулированием возможных споров – заранее определяется судебная юрисдикция или третейская сторона, которая будет служить арбитром в случае возникновения каких — то разногласий между сторонами соглашения.
Почему договор франчайзинга нужно читать
Как правило, текст договора составляется франчайзером, что логично. Потому что он делает предложение, а покупатель его рассматривает. Соответственно и условия, которые в этом договоре прописываются, исходят от продавца.
И покупателю стоит понимать, что по сути то, что прописывается в договоре – это полные условия и полный список того, о чём он слышал из рекламного предложения или от самого франчайзера. Настолько полный, что на него можно полагаться как на гарант в случае разногласий. А значит, что там должно быть учтено вообще всё.
Но также он может включать в себя то, что ни в одном рекламном предложении звучать не будет. Точнее он будет это включать. И важно, чтобы ни для кого такая информация неожиданностью не стала.
Например, КП франшизы может по какой-либо причине умалчивать о так называемых «рекламных взносах». А меж тем, это информация относится к той, которая в том числе может повлиять на конечное решение о покупке.
Франчайзи, которые собираются подписать договор основываясь только на полученной устно информации (или информации из КП), ставят себя в крайне невыгодное положение. Со сто процентной вероятностью, их ждут неприятные сюрпризы.
С другой стороны, для франчайзера также важно, чтобы его будущий партнёр прежде чем согласится с условиями покупки франшизы, был о них полностью осведомлён. Потому что недовольный франчайзи ничем хорошим для компании обернуться не сможет. И минимум это будет потеря времени и ресурсов.
Особенности
Если истек срок действия пользования одним или несколькими правами, переданными по договору, срок действия которого продолжается, то прекращают свое действие только положения, относящиеся к этим правам.
Однако, стоит учитывать, что при истечении срока использования права на торговую марку, правообладатель обязан предоставить пользователю аналогичное право, иначе договор автоматически прекращает свое действие.
При продлении договора концессии законодательство предусматривает сохранение прежних условий. Однако при изменении условий рынка это может противоречить интересам франчайзера, в связи с этим подписание нового договора часто более предпочтительно.
Ценовая политика не может устанавливаться франчайзером.
Условие договора, обязывающее пользователя реализовывать товары или предоставлять услуги только лицам, проживающим или располагающимся на конкретной территории, является ничтожным.
Допустимо включение условий, предоставляющих пользователю возможность или обязывающих его передать полученные права, полностью или частично, третьим лицам. Передача прав осуществляется по договору субконцессии.
Правовое регулирование договора коммерческой концессии осуществляется на основании главы 54 Гражданского кодекса.
Почему договор нужно не только читать, но и профессионально проверять
Договор франчайзинга – документ юридический и официальный. Хороший договор содержит данные по взаимодействию франчайзера и франчайзи, описывает права и обязанности обеих сторон, алгоритмы решения разногласий, штрафы и неустойки за невыполнение обязательств и прочее. Словом – очень много информации.
И с одной стороны – это необходимо, полезно и правильно. С другой же – может стать инструментом в руках недобросовестных предпринимателей. Причём как со стороны франчайзеров, так и со стороны франчайзи.
Использовать для ввода в заблуждение одну из сторон можно любую нечёткую формулировку. Вас могут просто запутать, использовав подмену терминов.
Да и сложно оценивать юридические документы не будучи профессионалом. Поэтому ошибки случаются часто.
Как обезопасить себя при подписании договора франчайзинга
Быть внимательным и тщательно проверять всё. Это бытовой вариант. Даже не вариант скорее, а необходимые меры в любой ситуации.
Основным же вариантом получить хоть какие-то гарантии, было и остаётся – обращение к человеку, или в фирму, которая на таких вещах специализируется.
При этом вычёркивать такой вариант только по причине дополнительных трат не стоит. Наоборот, траты могут оказаться гораздо выше, если вы не убедитесь, что договор составлен так, как нужно.
Ведь если в дальнейшем возникнут разногласия, то первый шаг к их урегулированию будет состоять из обращения к договору, где должны быть обозначены права и обязанности. А вы его не проверили как следует. В общем, намекаем, что поговорка «скупой платит дважды» приходится здесь как нельзя кстати.
К кому обратиться за профессиональной помощью
Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.
Например, , которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.
С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.
Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».
Меры безопасности
Основными мерами безопасности при заключении таких договоров, как франчайзинговые, являются:
- работа с компаниями, которые имеют положительный опыт на рынке франчайзинга и репутацию
- это должна быть компания с полным юридическим адресом, иметь реально работающий бизнес, а не просто вывеску и номер виртуального телефона
- желательно чтобы контрагент по франчайзинговому соглашению имел регистрацию на территории РФ
- предварительно осведомиться о том, имеется ли патент или авторское право, а также лицензия на использование тех или иных технологий, баз данных, ПО и т.п.
https://youtu.be/2pHsCSAj32k
Что входит в
- Согласуются объекты интеллектуальной собственности, которые должны быть переданы при подписании договора.
- Определяются правовые механизмы этой передачи, и утверждается верная формулировка в договоре.
- Устанавливается порядок использования интеллектуальной собственности франчайзи.
- Обозначается ответственность каждой из сторон.
- Обозначаются права.
- Согласуются и фиксируются размер и порядок платежей (единовременных и ежемесячных).
- Определяется как полученная в качестве права информацию может быть использована.
- Согласование процедуры регистрации договора.
