Полная утрата груза Перевозчиком. Что делать?
Итак, для начала давайте смоделируем типовую ситуацию в конкретных событиях и датах.
Итак, предположим, что из искового заявления следует:
«15» апреля 2014 года между Заказчиком (далее — Истец по делу) и Перевозчиком (далее — Ответчик по делу) был заключен договор перевозки. На каждую отдельную загрузку оформляется транспортный заказ, содержащий существенные условия перевозки и подписи сторон.
Согласно Договору-заявке от «01» июля 2015 года и подписанным водителем товарно-транспортным накладным, Ответчик принял от грузоотправителя к перевозке груз, адресованный 2 грузополучателям в регионах РФ. В Договоре-заявке на автоперевозку был указан конкретный водитель, который должен приехать за грузом, а также транспортное средство, на котором будет осуществлена перевозка. Договором-заявкой предусмотрено, что срок доставки груза истекает 05.07.2015 г. Однако ни одному грузополучателю груз выдан не был.
Поскольку период просрочки доставки груза превысил сроки, установленные статьей 14 Устава автомобильного транспорта, у Заказчика имеются основания полагать о полной утрате груза Перевозчиком.
Итак, типовая ситуация смоделирована, теперь давайте сформируем позицию Истца
Правовое обоснование позиции Истца: оформление акта об утрате груза
В соответствии с пунктом 1 статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – «ГК РФ») по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.
В соответствии с частью 1 статьи 14 Федерального закона от 08.11.2007 г. № 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» (Далее по тексту –«Устав автомобильного транспорта») перевозчики обязаны осуществлять доставку грузов в сроки, установленные договором перевозки груза, а в случае, если указанные сроки в договоре перевозки груза не установлены, в сроки, установленные правилами перевозок грузов. Согласно части 3 статьи 14 Устава автомобильного транспорта, если иное не установлено договором перевозки груза, грузоотправитель и грузополучатель вправе считать груз утраченным и потребовать возмещения ущерба за утраченный груз, если он не был выдан грузополучателю по его требованию в течение тридцати дней со дня, когда груз должен был быть доставлен грузополучателю.
В соответствии с установленным Правилами перевозок грузов автомобильным транспортом (Утв. Постановление Правительства РФ от 15.04.2011 г. № 272) порядком составления актов и оформления претензий Истцу необходимо вызвать Ответчика для составления Акта об утрате груза, что должно подтверждаться телеграммами и повторными телеграммами.
Если Ответчик не явится (а скорее всего так и будет) в назначенное время для составления Акта об утрате груза. Согласно п. 80 Правил перевозок грузов автомобильным транспортом (Утв. Постановление Правительства РФ от 15.04.2011 г. № 272): «В случае уклонения перевозчиков, фрахтовщиков, грузоотправителей, грузополучателей и фрахтователей от составления акта соответствующая сторона вправе составить акт без участия уклоняющейся стороны, предварительно уведомив ее в письменной форме о составлении акта…».
В результате уклонения Перевозчика от составления Акта, указанный документ составляется Истцом в одностороннем порядке.
Претензия по неоплате
Автоперевозки Ж/Д перевозки Контейнерные перевозки Авиа перевозки
Главная / Полезная информация / Претензия по неоплате
Наиболее распространенным и результативным способом разрешения возникающего спора, а также весьма значимым аргументом при последующем рассмотрении дела в суде, является направление контрагенту правильно составленной претензии. До 1995 г. порядок организации и ведения претензионной работы осуществлялся в соответствии с Положением о порядке урегулирования споров, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24 июня 1992 г. № 3116-1. Однако Федеральным законом от 05.05.1995 г. № 71-ФЗ «О введение в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» данное Постановление было отменено, новый нормативный акт принят не был. Претензионный порядок досудебного урегулирования споров может быть предусмотрен нормами закона либо гражданско-правовым договором.
1. Направление претензии, предусмотренное законом. Действующее законодательство устанавливает обязательный претензионный порядок рассмотрения споров лишь в ограниченном количестве случаев. Так, порядок предъявления претензий к перевозчику предусматривает ст. 797 ГК РФ, Устав железнодорожного транспорта РФ, Воздушный кодекс РФ, Кодекс внутреннего водного транспорта РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта ст. 39. Необходимость предъявления претензии к экспедитору предусматривает ст. 12 Федерального закона от 30.06.2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности». Соблюдение досудебного порядка урегулирования споров не во всех случаях предусматривается непосредственно федеральным законом. Закон может содержать отсылочную норму, согласно которой претензионный или иной досудебный порядок урегулирования той или иной категории споров регулируется подзаконным нормативным актом.
2. Претензионный порядок, предусмотренный гражданско-правовым договором. Как правило, подобный порядок прописывается в разделе договора, содержащем возможные случаи возникновения разногласий и способы их разрешения. Можно выделить следующие наиболее распространенные случаи предъявления претензий: • претензии, возникающие из-за нарушения условий договора поставки (недопоставка, недостача, ненадлежащее качество, неоплата или несвоевременная оплата поставленного товара); • претензии, вытекающие из договора перевозки; • претензии по расчетам за выполненные работы, оказанные услуги, аренду имущества; Мнения специалистов по поводу того, насколько четко и подробно следует прописывать процедуру досудебного разрешения спора расходятся. На практике в договорах встречаются следующие оговорки: «при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора стороны применяют согласительные процедуры», «до обращения в суд стороны обязаны обратиться к контрагенту», «споры разрешаются по соглашению между сторонами» и т.п. Однако в указанных случаях, при попадании спора в суд, суды затрудняются в решении вопроса о том, было ли заключено сторонами соглашение о претензионном порядке и был ли такой порядок соблюден. В связи с этим в договоре должен быть установлен четкий порядок действий, которые подлежит совершить контрагенту до обращения в суд (сроки направления и рассмотрения претензии, документы, подлежащие представлению с претензией и др.). Форма претензии. Требования, предъявляемые в претензии, должны быть четко сформулированы и обоснованы. В претензии следует указать: • наименование организации, которой адресована претензия; • наименование своей организации с указанием точного почтового адреса, других средств связи (телефон, факс и т.п.), и платежных реквизитов; • номер претензии и ее дату; • документы (с реквизитами), на которых основаны отношения сторон договора (адресатов претензии): например, договор поставки, товарные и транспортные накладные, иные обязательства; • ссылки на конкретные условия обязательств (здесь следует указать пункты договора), нарушение которых вызвало направление претензионного требования; • требования заявителя (они должны быть изложены четко в достаточно жесткой, но при этом вежливой форме). В претензии также можно предупредить о последующем обращении в суд в случае неудовлетворения претензии или нерассмотрения ее в установленном порядке или в срок; • нормы законодательства, в соответствии с которыми заявитель претензии обосновывает свои требования; • сумма требований с расчетом (большой по объему расчет претензионных требований может быть оформлен в качестве приложения к претензии); • перечень прилагающихся документов, обосновывающих претензионные требования (либо должна быть сделана ссылка, что все документы для рассмотрения претензии у адресата имеются, в этом случае указываемые документы следует перечислить). Текст самой претензии рекомендуется ограничить объемом 1,5-2 стр. четкого машинописного текста Подписывает претензию руководитель организации, предъявляющей претензию, (индивидуальный предприниматель) или уполномоченное им лицом. Нередко претензию направляют факсом. Однако в результате использования такого способа направления претензии не останется никаких доказательств ее предъявления контрагенту. Желательно направить претензию заказным или ценным письмом либо вручать под расписку. Но даже при направлении претензии заказным письмом остается риск, что недобросовестный контрагент заявит о том, что в письме были чистые листы. В связи с этим самыми надежными вариантами являются направление претензии ценным письмом с подробной описью вложения либо под расписку. При направлении претензии ценным письмом для большей оперативности можно отправить контрагенту по факсу копию претензии, почтовой квитанции и описи вложения. У лица, предъявившего претензию, обязательно должна остаться копия претензии и документы, подтверждающие ее отправку: квитанция об отправке заказного, ценного письма (с уведомлением о вручении), почтовое уведомление, отметка организации (предпринимателя) о получении материалов претензии с входящим номером, датой, печатью (штампом), подписью должностного лица на другом экземпляре претензии. Вышеперечисленные действия позволят избежать дополнительных споров по поводу факта и даты предъявления претензии и подтвердят серьезность подхода к работе по защите своих прав. Обратите внимание, что если обязательный порядок направления претензии установлен законом или договором, иск может быть подан только после соблюдения истцом претензионного порядка урегулирования спора. При этом следует иметь в виду, что в случаях, когда в договоре установлен претензионный порядок урегулирования споров только по определенным требованиям, то при нарушении всех остальных требований можно сразу подавать исковое заявление. Что будет, если исковое заявление подано без предварительного направления претензии? В данной ситуации спор не рассматривается арбитражным судом, а исковое заявление оставляется без рассмотрения (п. 5 ст. 4 и п. 2 ст. 148 АПК РФ). Кроме того, независимо от результатов рассмотрения дела судом все судебные расходы могут быть отнесены на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами или не выполняющее своих процессуальных обязанностей (п. 1 ст. 111 АПК РФ). Например, такое возможно, при нарушении срока направления ответа на предъявленную претензию или оставлении претензии без ответа.
ПРЕТЕНЗИЯ
Руководителю ____ «________________________» (ФИО, наименование организации) Адрес: тел/ф: от ________________________ (наименование своей организации с указанием точного почтового адреса, других средств связи (телефон, факс и т.п.)
ПРЕТЕНЗИЯ № от ____________________ 20___г.
На основании договора-заявки № ________ от __________ 20___г. Нами были оказаны Вам автотранспортные услуги по доставке груза из_____________ в _________________. Погрузка ________20__, разгрузка _________20__. Груз доставлен, услуга оказана, подтверждение этому — оригинал ТТН с оттисками печатей грузоотправителя и грузополучателя. Претензий к качеству выполнения услуги нет. Оригиналы ТТН, счет-фактура на сумму __________ рублей и акт выполненых услуг за №_____ от _______20__ высланы почтой и получены Вашей стороной________20___, подтверждением этому является почтовое уведомление. На основании п. ____ договора-заявки Ваша сторона обязана осуществить оплату за услуги после получения оригиналов ТТН через _______ банковских дней (то есть __________ 20___г.) По состоянию на ________________ 2009г. Оплата Вами не произведена. Нарушение сроков оплаты сбивает нормальный ритм хозяйственной деятельности и причиняет нам убытки, а Ваши действия являются незаконным пользованием чужими денежными средствами. На основании вышеизложенного предлагаю Вам добровольно погасить задолженность в размере _______________ рублей в течение ____ (____) банковских дней после получения данного письма (до _______________ 20____г.). В противном случае мы будем вынуждены: 1) начислять пени в размере 0,5% от суммы платежа за каждый день просрочки, до дня погашения. 2) подать иск в арбитражный суд и взыскать деньги в установленном законом судебном порядке. В случае рассмотрения дела судом, судебные расходы, в том числе оплата гос. пошлины, представительских расходов по совершению исполнительных действий (адвоката), а также уплата прочих судебных издержек будет возложена на Вас. Разъясняем Вам, что в соответствии с нормами главы 25 и в частности ст. 393 ГК РФ на Вас возлагается ответственность за нарушение обязательств по договору. Проценты будут начислены в соответствии со ст. ч. 1 395 ст. ГК Руководитель ___________ ФИО____________________ ______________________(подпись)
Правовое обоснование позиции Истца: определение размера ущерба
Согласно п. 6.4 Договора Перевозчик несет материальную ответственность за полную утрату груза в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации и Уставом автомобильного транспорта.
В силу пункта 1 статьи 796 ГК РФ Перевозчик несет ответственность за несохранность груза, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые Перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело. Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком в случае утраты или недостачи груза в размере стоимости утраченного груза. В соответствии с частью 5 статьи 34 Устава автомобильного транспорта перевозчик несет ответственность за сохранность груза с момента принятия его для перевозки и до момента выдачи грузополучателю. Перевозчик возмещает ущерб, причиненный при перевозке груза в размере его стоимости (пункт 1 части 7 статьи 34 Устава автомобильного транспорта).
По смыслу указанных норм перевозчик несет ответственность независимо от наличия или отсутствия его вины в нарушении обязательства по перевозке.
Ущерб, причиненный Заказчику (Истцу) утратой груза удостоверяется товарно-транспортными накладными, а в случае наличия и Соглашением о реструктуризации долга, которое обычно заключается с собственником груза на момент утраты, т. е. с грузополучателем или грузоотправителем или страховой компанией, выплатившей страховое возмещение по страховому случаю: утрата груза.
При этом, заключив 10.02.2015 г. Соглашение о реструктуризации долга и начав производить платежи по нему, Истец понес реальные расходы в связи с нарушением его прав. Таким образом и к моменту направления претензии, и к моменту предъявления иска в суд у Истца имелось право требовать с Ответчика возмещения ущерба в пределах стоимости груза.
Таким образом, у Заказчика (Истец) имеются законные основания требовать с Перевозчика (Ответчик) компенсации убытков.
Пример претензии по договору перевозки
ООО «Перелет»,
адрес: 628416, ХМАО, г. Сургут,
ул. Южная, 18, оф. 201
от Ворошилова Антона Александровича,
адрес: 192393, г. Санкт-Петербург,
ул. Аносова, 71-15
Претензия по договору перевозки
18 сентября 2021 г. мной с помощью Вашей компании был осуществлен авиаперелет сообщением «Сургут — Санкт-Петербург» рейсом P725. Факт заключения договора перевозки в соответствии с ч. 2 ст. 786 ГК РФ подтверждается электронным билетом (номер 274687986765), дата приобретения 10.08.2016 г. По условиям Перевозчика в цену билета входила перевозка моего багажа, вес которого согласно багажной квитанции составил 15 кг. (багажная бирка 72773).
По прибытии в аэропорт Пулково мной обнаружено, что сданный багаж поврежден, а именно: пластиковый каркас чемодана изогнут, порвана обивка чемодана в правом нижнем углу, отсутствует правое колесо. В результате деформации чемодана невозможно было его открыть. Данный факт был в надлежащем порядке зафиксирован непосредственно в аэропорту представителями вашей компании, что подтверждается коммерческим актом от 19.09.2016 г.
В соответствии со ст. 796 ГК РФ, ст. 118 Воздушного кодекса РФ перевозчик несет ответственность за несохранность багажа после его принятия к перевозке и до выдачи пассажиру. Ст. 103 Воздушного кодекса РФ, которым регламентировано осуществление перевозок авиатранспортом, установлено, что воздушная перевозка включает в себя бесплатную перевозку грузов в пределах нормы провоза такого багажа.
В соответствии со ст. 796 ГК РФ, ст. 119 Воздушного кодекса РФ в случае порчи багажа и при невозможности его восстановления перевозчик несет ответственность в размере стоимости такого багажа (имущества). Поскольку чек на приоберетение чемодана я не сохранил, сумма возмещения должна определяться исходя из средней цены на приобретение такого товара в моем местожительстве (средняя цена анаогичного изделия 7500 руб.).
На основании изложенного, руководствуясь ст. 796 ГК РФ, ст. 118, 119 ВК РФ требую возместить причиненный мне повреждением моего багажа ущерб в установленном законодательством РФ порядке. В противном случае буду вынужден обратиться в суд с исковым завлением о возмещении ущерба, и, поскольку я являюсь потребителем, требовать компенсации морального вреда и взыкания штрафа.
Приложение:
- Копия маршрутной квитацнии электронного билета;
- Копия посадочного талона;
- Копия талона багажной бирки;
- Копия коммерческого акта;
- Фото чемодана 2 шт.
20.09.2016 г. Ворошилов А.А.
Правовое обоснование позиции Истца: штраф за нарушение сроков перевозки груза
В соответствии с п. 11 ст. 34 Устава автомобильного транспорта Перевозчик уплачивает грузополучателю штраф за просрочку доставки груза в размере девяти процентов провозной платы за каждые сутки просрочки, если иное не установлено договором перевозки груза. Общая сумма штрафа за просрочку доставки груза не может превышать размер его провозной платы.
Предлагаем смоделировать типовой расчет штрафных санкций, отталкиваясь от исходных дат.
Договором-заявкой от «01» июля 2015 года может быть установлен штраф за опоздание на разгрузку, например, в размере 2 000 рублей в сутки. Размер штрафа за опоздание свыше 2-х суток Сторонами должно оговариваться отдельно. Поскольку Сторонами не было достигнуто соглашение о размере штрафа при опоздании на разгрузку более 2-х суток, штраф должен рассчитываться в соответствии с п. 11 ст. 34 Устава автомобильного транспорта.
Размер штрафа за день просрочки составляет:
∑провозной платы/100% х 9% = 32 000 р. / 100 % х 9 % = 2 880 р. 00 к.
Период просрочки, допущенной Перевозчиком, с 05.07.2015 года по 01.12.2015 года составляет 149 дней.
Таким образом, общая сумма штрафа, начисленная Заказчиком по состоянию на 01.12.2015 года, составляет:
∑штрафа = Штраф х ∑дней просрочки = 2 880 р. 00 к. х 149 = 429 120 р. 00 к.
Поскольку общая сумма штрафа не может превышать перевозной платы, установленной Договором-заявкой, к выплате предъявляется штраф в размере 32 000 руб.
Правовое обоснование позиции Истца: соблюдение до-судебного порядка урегулирования спора
В соответствии с п. 2 ст. 39 Устава автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта: «До предъявления к перевозчикам исков, вытекающих из договоров перевозок грузов, к таким лицам в обязательном порядке предъявляются претензии».
В соответствии с п. 87 Правил перевозок грузов автомобильным транспортом (Утв. Постановление Правительства РФ от 15.04.2011 г. № 272): «Претензии предъявляются перевозчикам (фрахтовщикам) по месту их нахождения в письменной форме в течение срока исковой давности, установленного статьей 42 Федерального закона».
Претензия от 19.10.2015 г. Ответчику направлялась по известным Истцу адресам, указанным в договоре, что обязательно строго должно подтверждаться квитанциями почтовых или курьерских организаций.
В соответствии с п. 1 ст. 40 Устава автомобильного транспорта Перевозчик обязан рассмотреть предъявленные им претензии и о результатах их рассмотрения уведомить в письменной форме заявителей в течение тридцати дней со дня получения соответствующей претензии. В соответствии со ст. 41 Устава автомобильного транспорта иски к перевозчикам, возникшие в связи с осуществлением перевозок грузов могут быть предъявлены в случаях неполучения от перевозчиков ответа на претензии в течение тридцати дней со дня получения ими соответствующих претензий. До настоящего момента ответ на претензию Истца получен не был. Таким образом, установленным законом порядок предъявления претензий был Истцом соблюден.
Документальное оформление операций по получению возмещения от перевозчика
Заключение договора перевозки груза подтверждается транспортной накладной (коносаментом или иным документом на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).
До предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом (п. 1 ст. 797 ГК РФ).
Кроме этого, при повреждении груза составляется акт, который прилагается к претензии, предъявляемой перевозчику.
Так, например, если доставка осуществлялась автомобильным транспортом, то в этом случае:
- Транспортная накладная составляется грузоотправителем, если иное не предусмотрено договором перевозки груза (п. п. 1, 2 ст. 785 ГК РФ, п. 6 Правил перевозок грузов автомобильным транспортом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.04.2011 N 272 (далее — Правила перевозок грузов автомобильным транспортом)).
- Порядок оформления претензии приведен в разд. VII Правил перевозок грузов автомобильным транспортом.
- При повреждении груза составляется акт, который прилагается к претензии, предъявляемой перевозчику (пп. «в» п. 79, пп. «е» п. 88 Правил перевозок грузов автомобильным транспортом). Порядок составления акта и оформления претензий приведены в разд. VII Правил перевозок грузов автомобильным транспортом.
