Неполученные доходы, упущенная выгода. Взыскание убытков в арбитражном суде.

23 Апреля, 2020
Бухгалтерия
Ольга Стрелкова

Нередко начинающие предприниматели путают такие понятия, как упущенная прибыль и ущерб. На самом деле это разные вещи. Определение упущенной выгоды статья 15 ГК РФ дает в следующем виде. Это те доходы, которые лицо — физическое или юридическое — могло бы получить в обычных условиях, если бы не случилось нарушение его законных прав третьими лицами.

Что же касается реального ущерба, регулируемого той же статьей, то под ним понимаются средства, которые либо уже израсходованы, либо планируются в качестве расходов. Например, когда помещение, предназначенное к сдаче в аренду, было затоплено. Подробно о первом из этих понятий, а также о расчете упущенной выгоды для суда будет рассказано в статье.

Необходимость доказывания в суде

Итак, в ситуации с затоплением арендного помещения, о которой сказано выше, упущенной выгодой будут денежные средства, которые хозяин объекта мог бы заработать, если бы сдал его внаем. Но из-за нанесенных затоплением повреждений он лишен такой возможности, так как желающих воспользоваться таким помещением не нашлось. Именно это в экономике и называется упущенной выгодой, образец расчета которой будет приведен ниже.

Когда же предприниматель, владеющий затопленным помещением, начнет оценивать, во что ему обойдется его ремонт, он сделает расчет полученного ущерба.

С понятиями упущенной выгоды и ущерба сталкивались многие люди. А вот вопрос о том, как взыскивать потери с виновного лица, является довольно сложным. Особенно в части убытков в виде упущенной выгоды. Ведь получить ее можно лишь в том случае, когда пострадавшей стороне удастся в суде доказать этот факт с помощью убедительных аргументов, оформленных документально.

Прямой ущерб и упущенная выгода

Нарушение законного права юридического или физического лица часто влечет за собой не только нанесение прямого материального ущерба, но и потерю доходов, которую принято называть упущенной выгодой.
Юридическое определение упущенной выгоды и прямого ущерба дано в Гражданском Кодексе Российской Федерации, в статье 15:

«Статья 15. Возмещение убытков. 1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.»

Что бы лучше понять, чем прямой ущерб отличается от упущенной выгоды, рассмотрим такой часто встречающийся случай причинения ущерба как залив водой. Предположим, что помещение продуктового магазина на первом этаже здания было залито в результате протечки воды в квартире на верхнем этаже. Из-за повреждения водой пришла в негодность как внутренняя отделка помещения магазина, так и его оборудование (кассовые узлы, холодильные прилавки, товары и т.п.). В результате этого залива магазин был вынужден закрыться на срок, необходимый для проведения восстановительных работ. В этом примере убытки владельца магазина будут складываться из расходов, которые он должен будет произвести для восстановления нормальной работы магазина, а именно расходов на ремонт помещения и ремонт или приобретение нового оборудования (прямой ущерб), а также из неполученной прибыли от ведения торговли за то время, пока магазин будет закрыт на ремонт (упущенная выгода).

Четыре конкретных примера ситуаций

Приведем примеры ситуаций, когда люди сталкиваются с необходимостью делать расчет упущенной выгоды.

Пример первый. Компания заказала поставщику оборудование, но он задержал поставку по той или иной причине. Это стало препятствием для полноценной работы фирмы-заказчика. За то время, на которое произошла задержка поставки относительно сроков, указанных в договоре, возможно сделать расчет упущенной выгоды.

Пример второй. Работник такси попал в аварию, которая произошла не по его вине. За период простоя, когда автомобиль находился в ремонте, водитель мог зарабатывать деньги, однако этого не случилось. В такой ситуации предполагается недополученный доход.

Пример третий. Компания наняла подрядчика для строительства здания под офис. Однако им были нарушены сроки возведения объекта, указанные в соглашении сторон. При этом фирма вынуждена арендовать помещение за немалые деньги, хотя уже планировала работать в собственном здании. Таким образом, можно вести речь о недополученной прибыли.

Пример четвертый. Сдав автомобиль в ремонт, человек арендует другой. Станцией техобслуживания сроки были сорваны, и отремонтированная машина не была передана хозяину в отремонтированном состоянии. В это период приходится и далее пользоваться арендованным транспортом для зарабатывания денег. И опять недополучение средств.

Взыскание упущенной выгоды

Вы считаете, что помимо фактических убытков понесли убытки в виде упущенной выгоды? Такие убытки тоже можно взыскать!

Упущенная выгода относится к убыткам и предполагает неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Несмотря на кажущуюся простоту в понимании, что является упущенной выгодой, на практике процесс доказывания наличия данного вида убытков вызывает большие трудности. В практике судебной деятельности процент удовлетворения данной категории исков очень невелик.

Это обусловлено несколькими обстоятельствами. Секрет сложности доказывания упущенной выгоды в первую очередь объясняется тем, что в сложившейся немногочисленной судебной практике, данная категория споров отдана на откуп принципу состязательности сторон и не подпадает под действующий практически во всех остальных категориях судебных споров принцип «объективной истины». Иными словами, суд не дорабатывает за сторону доказательную базу, даже в том случае, когда видит, что иск в какой-то части обоснован. Во вторую очередь, сложность сопряжена с тем, что для возмещения упущенной выгоды в предмет доказывания входят обстоятельства, доказывание которых сопряжено с определенными трудностями, в отличие от требований о возмещения убытков в виде реального ущерба, где его наличие обусловлено фактически произошедшими событиями, а размер практически всегда реально установить пусть даже и при помощи экспертного заключения.

Что же необходимо сделать, чтобы выглядеть в суде убедительно и взыскать убытки в виде упущенной выгоды? Для начала, необходимо определить перечень правовых ситуаций, при которых не будет иметься оснований для предъявления требований связанных с упущенной выгоды. Имеет существенный момент в доказывании то обстоятельство, связывает ли кредитор возникшие убытки в виде упущенной выгоды с предполагаемыми доходами от сделки с самим должником, либо от сделки с иными контрагентами. Хотелось бы обратить внимание, что в силу п.1 ст.14 ГК Республики Беларусь правом требовать возмещения причиненных убытков наделяется лицо, чье право было нарушено, но только в том случае, если законодательством или соответствующим законодательству договором не предусмотрено иное. При заявлении требований, о возмещении убытков в виде упущенной выгоды с предполагаемыми доходами от сделки с самим должником, кредитору необходимо иметь ввиду, что ряд правоотношений — продажа товара по образцам (п.3 ст.467 ГК), бытовой подряд (п.2 ст.684 ГК), возмездное оказание услуг (п.1 ст.736 ГК) и т.д. предусматривают возможность (если иное не установлено условиями самого договора) одностороннего отказа покупателя, заказчика и т.д. от исполнения договора без обязательств возмещения убытков. В таких случаях, в обязанности стороны, отказавшейся от исполнения договора, входит лишь возмещение контрагенту фактически понесенных ко дню отказа расходов, связанных с исполнением договора, а также стоимости уже выполненных работ (оказанных услуг). Таким образом, в перечисленных выше, а также в случаях со схожей правовой конструкцией, заявление требований к заказчику, покупателю и т.д. о возмещении в качестве убытков недополученной прибыли в пределах цены договора, обречено в суде на неудачу. Еще раз стоит повторить, что указанное выше правило работает только в случае, если иные правила не установлены договором между истцом и ответчиком.

В случае, когда законодательство или положения договора закрепляют право кредитора на взыскание убытков, необходимо знать, что для успешного завершения судебного спора по упущенной выгоде, истцу необходимо доказать:

факт неисполнения/ ненадлежащего исполнения должником обязательств, ставших причиной возникновения убытков;
наличие причинной связи между нарушением должником обязательства и возникшими убытками;
реальную возможность получения определенного дохода в определенном размере при обычных условиях гражданского оборота
факт того, что истцом были предпринятые конкретные меры для получения этой прибыли меры и выполнены с этой целью необходимые приготовления и лишь действия ответчика явились единственной причиной неполучения данной прибыли (п.4 ст.364 ГК Республики Беларусь);
размер упущенной выгоды.

И, если доказывание наличия самого факта неисполнения/ ненадлежащего исполнения должником обязательств, ставших причиной возникновения убытков, не вызывает в большинстве случаев затруднений, то оставшиеся четыре пункта зачастую становятся непреодолимым рубежом на пути кредитора к защите своего нарушенного права. Заявляя требование о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, сторона истца в суде зачастую просто не знает, какими доказательствами может быть подтверждено наличие этой причинной связи, реальной возможности получения данного дохода, предприятия исчерпывающих мер для получения прибыли, а также размера упущенной выгоды. Считаю возможным привести пример из судебной практики экономического суда г.Минска «классического» случая недоказанности истцом причинной связи между нарушением должником обязательства и возникшими убытками, возможности получения дохода в определенном размере при обычных условиях гражданского оборота, а также размера неполученного дохода.

Пример из судебной практики

Позиция истца. В исковом заявлении истец ИЧУТП «С» указал, что 20.01.2013 года в результате ДТП, был поврежден принадлежащий им седельный тягач «SCANIA» и полуприцеп платформа. Транспортное происшествие произошло по вине водителя Б., управлявшего автомобилем, принадлежащим ответчику СП ООО «В». Ссылаясь на то обстоятельство, что в результате простоя поврежденного по вине ответчика имущества на протяжении 34 дней, истцом был недополучен доход, истец просил взыскать с СП ООО «В» упущенную выгоду в размере 56 427 586 белорусских рублей (неденоминированных).

Выводы суда. В ходе рассмотрения дела судом было установлено, что действительно 20.01.2013 года в результате ДТП, был поврежден принадлежащий ИЧУТП «С» седельный тягач «SCANIA» и полуприцеп-платформа. Транспортное происшествие произошло по вине водителя Б., управлявшего автомобилем, принадлежащим СП ООО «В». Судом констатировано, что по общему правилу ст. 14 ГК Республики Беларусь возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности для применения которой лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать причинную связь между правонарушением и убытками (в данном случае связь между дорожно-транспортным происшествием, имевшим место по вине водителя ответчика и простоем автомобиля истца по причине ремонта транспортного средства), а также представить доказательства, подтверждающие размер убытков. При доказывании убытков в виде упущенной выгоды, истец должен обосновать избранную им методику расчёта убытков в виде упущенной выгоды и представить доказательства по приведённому обоснованию. Основанием для возмещения убытков в виде упущенной выгоды является доказанность стороной по делу всей совокупности перечисленных условий. В соответствии с п.4 ст. 364 Гражданского кодекса Республики Беларусь, при определении упущенной выгоды должны учитываться меры, которые предпринял кредитор для получения соответствующей выгоды, и сделанные с этой целью приготовления. Согласно приведенному истцом обоснованию, упущенная выгода рассчитывается им, как доход, полученный от работы аналогичного поврежденному имущества, в период нахождения в ремонте (34 дня)седельного тягача «SCANIA» и полуприцепа-платформы за минусом командировочных расходов, расходов по приобретению топлива, заработной платы, страховых взносов, на приобретение книжки МДП и стоимости предрейсовых медицинских осмотров. Вместе с тем, при такой методике расчёта, размер дохода в сумме 56 388 286 белорусских рублей (неденоминированных), по мнению суда, является неоправданно завышенным, направленным на повышение благополучия истца, поскольку при расчёте размера упущенной выгоды истец исходил из ничем не подтвержденного предположения, что в случае не причинения вреда имуществу ИЧУТП «С», седельный тягач «SCANIA полуприцеп-платформа осуществили бы перевозки грузов по маршрутам: Словакия –Германия; Германия – Беларусь; Россия – Беларусь; Польша – Беларусь с ежедневной занятостью. Также судом констатировано то обстоятельство, что стоимость провозной платы даже для идентичных по грузоподъемности и техническим характеристикам машин будет различна, поскольку стоимость каждой конкретной грузоперевозки зависит от перевозимого груза, протяженности и географии маршрута, условий перевозки и т.д. Истом также, по мнению суда, не было подтверждено никакими доказательствами позиция о том, что если бы седельный тягач «SCANIA» и полуприцеп-платформа не были повреждены, то они бы были обеспечены непрерывной работой в период вынужденного простоя. В силу ч.2 ст. 100 ХПК Республики Беларусь каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством. Судом было предложено истцу предоставить доказательства наличия в промежуток времени с 20.01.2013 года по 22.02.2013 года заявок на осуществление перевозок, которыми располагал ИЧУТП «С» и по которым истец был вынужден отказаться от перевозки в связи с отсутствием свободных единиц техники. Вместе с тем, каких-либо доказательств этому истец не предоставил. Предъявленные суду договора транспортной экспедиции, расценены судом, как ненадлежащее доказательство упущенной выгоды истца поскольку, они имеют иную правовую природу, чем договора перевозки. Истцом также не было приведено суду никаких доказательств тому, что предоставленные договора транспортной экспедиции являются следствием отсутствия собственного транспорта ИЧУТП «С» и невозможности самостоятельно осуществить перевозку. Также судом установлено, что истцом необоснованно был завышен период простоя автомобиля (34 дня). Согласно заказ-наряда от 22.02.2013 года нормативное время ремонта поврежденного транспортного средства составляет 39,3 часа, что не превышает 5 рабочих дней. Доводы истца о простое транспортного средства более одного месяца ввиду отсутствия запасных частей к нему, является несостоятельной, поскольку СП ООО «В» не несет ответственности за наличие или отсутствие у ремонтной организации запасных деталей. Помимо этого, как следовало из заявки на ремонт от 22.02.2013 года, грузовой седельный тягач «SCANIA» получил лишь незначительные повреждения (разбито зеркало заднего вида), на устранение которых, согласно нормативу времени, потребовался 1 час. Следовательно, включение истцом в объем неполученных доходов, убытков связанных с неиспользованием седельного тягача на протяжении 34 дней судом признан необоснованным. Изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о том, что истцом не предоставлено ни достоверного обоснования размера неполученных доходов, ни доказательств возможности получения определенного им размера дохода при обычных условиях гражданского оборота. Поскольку размер суммы упущенной выгоды является недостоверным и документально не обоснованным, решением суда в удовлетворении исковых требований ИЧУТП «С» к СП ООО «В» о взыскании убытков в виде упущенной выгоды отказано.

Выводы. Анализируя рассмотренное дело, хотелось бы отметить, что истцу следовало либо перед заявлением требований оценить свои шансы с точки зрения наличия доказательств, либо же быть более расторопным в процессе их представления суду. По мнению автора, факт возможности получения дохода в определенном размере при обычных условиях гражданского оборота, принятия мер для получения этой прибыли и выполнения с этой целью необходимых приготовлений мог быть подтвержден истцом в обозначенном выше случае следующими доказательствами: подписанным и не исполненным в установленный срок или расторгнутым по причине невозможности исполнения из-за отсутствия транспорта договором перевозки с третьим лицом; надлежаще оформленными и не исполненными в установленный срок заявками третьих лиц на перевозку груза; перепиской между истцом и третьим лицом по вопросу согласования неосуществленной перевозки; надлежаще оформленные путевые и командировочные документы на водителя и поврежденный транспорт; перепиской по вопросу поиска/аренды полуприцепа для седельного тягача (для временной замены поврежденного). В данном случае, при предоставлении исходных документов, базой для расчета упущенной выгоды должна быть принята цена неисполненного в пользу третьего лица договора, а не заявленный истцом доход, полученный от работы аналогичного поврежденному имущества, в период нахождения в ремонте (34 дня) седельного тягача «SCANIA» и полуприцепа-платформы.

Конечно же, размер упущенной выгоды необходимо определять за вычетом расходов, которые кредитор должен был понести, если бы должник надлежаще исполнил обязательство. Таким образом, в приведенном выше примере из судебной практики, размер убытков в виде упущенной выгоды составлял бы разницу между ценой заключенного (согласованного), но не исполненного по причине отсутствия транспорта договора и расходов, включенных в себестоимость перевозки (командировочных расходов, расходов по приобретению топлива, заработной платы, страховых взносов, на приобретение книжки МДП, стоимости предрейсовых медицинских осмотров, платы за проезд по дорогам, амортизации транспортного средства и т.д.).

К слову об обосновании расчета упущенной выгоды Хотелось бы с сожалением отметить, что в настоящее время не существует законодательно закрепленного единого подхода, либо утвержденного алгоритма расчета убытков в виде упущенной выгоды, как нет и единой судебной практики в том плане, какой расчет в конкретной ситуации причинения убытков будет являться достаточно обоснованным для суда. Анализ судебной практики говорит о том, что в большинстве случаев, когда суд признавал право на реализацию истца такого способа защиты своего нарушенного права, как взыскание упущенной выгоды, в удовлетворении исковых требований все равно отказывалось по причине необоснованности представленного расчета размера данного вида убытков и непредставлении истцом доказательств в части расчета суммы требований. Хотелось бы отметить положительный опыт в этой сфере Государственной комиссии Совета Министров СССР по экономической реформе, одобрившей 21.12.1990 года Временную методику определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных договоров. К сожалению, данный опыт так и остался практически не реализованным национальным законодательством Конечно же, данная Временная методика не охватывала всех возможных аспектов и вариантов, связанных с наступлением последствий в виде убытков, однако, она задавала конкретный алгоритм расчета убытков, в том числе и упущенной выгоды, а также задавала конкретное направление развития законодательной мысли. К сожалению, дальнейшего развития данная мысль не получила, а сделанные наработки в судебной практике не используются. Наличие методики оценки ущерба от пожаров на торфяниках, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды Республики Беларусь от 22.07.1996 г. N 166, содержащей формулу расчета упущенной выгоды, ввиду специфики и узкого диапазона ее применения, при освещении общей темы порядка взыскания упущенной выгоды, в счет мной не принимается. Видится, что выработка универсальной методики для определения способа расчета и размера упущенной выгоды не возможна, поскольку связанные с неполученным доходом убытки могут вытекать из великого многообразия существующих на данный момент правоотношений, для каждого из которых будет присуща характерная только данному правоотношению база для исчисления данного вида убытка, особенности ценового регулирования, затратная составляющая и т.д. Упомянутой мной выше Государственной комиссией Совета Министров СССР по экономической реформе предоставлено право Министерствам и ведомствам определять отраслевые особенности применения данной методики. Наиболее логичным было бы развитие этого правового института путем составления Министерствами Республики Беларусь по отраслевым составляющим соответствующих методик с последующим их закреплением в судебной практике.

Однако, пока этого не сделано, в целях упрощения возможного доказывания размера убытков, связанных с неисполнением / ненадлежащим исполнением договорных обязательств, наиболее разумным выходом представляется включение в положения договоров порядка (алгоритма) определения данного вида убытков, либо использование предоставленными законодательством иных возможных институтов, обеспечивающих исполнение обязательств. В частности, неустойкой.

В заключении хотелось бы обратить внимание читателей еще на несколько, на мой взгляд, существенных моментов. Заявляя требования о взыскании убытков, необходимо помнить положения ст.365 ГК Республики Беларусь, в которой по общему правилу установлено, что убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка), за исключением случаев, предусмотренных законодательством или договором. Не редко в судебной практике встречаются случаи, когда неустойка по договору имеет зачетный характер, однако требования заявляются истцом на полную сумму неустойки и полную сумму убытков. Как следствие, судом констатируется частичная необоснованность исковых требований. Еще одним существенным моментом является обстоятельство наличие вины самого кредитора в неисполнении (ненадлежащем исполнении) должником своих обязательств, что в силу положений ст.375 ГК Республики Беларусь является основанием для уменьшения размера ответственности должника.

Автор: Барановский Андрей

Фразы: неполученный доход, упущенная выгода, как взыскать упущенную выгоду, как взыскать неполученный доход, взыскание убытков

Оценка и расчет упущенной выгоды

Убытки, которые получены вследствие одной из описанных ситуаций и им подобных, в первую очередь необходимо подвергнуть тщательной оценке. И только после этого можно обращаться в суд, чтобы претендовать на получение компенсации. При этом необходимо учесть ряд факторов. Вот три основных составляющих возмещения, на которые может претендовать пострадавшая сторона:

Собственно, прибыль, которая могла быть заработана, но не получена по вине третьих лиц.
Ущерб, то есть финансовые затраты, призванные возместить убытки, например, на аренду или ремонт.
Оплата услуг оценщика и юриста.

Чтобы рассчитать первый из показателей, следует воспользоваться формулой расчета упущенной выгоды, которая может быть представлена в следующем виде.

Особенность понятия «упущенной выгоды»

Под упущенной выгодой понимают недополученную прибыль, которая должна была быть, но не была реализована из-за вмешательства третьей стороны.

Следует различать упущенную выгоду от реального ущерба, когда пострадавший получает реальные расходы из-за порчи имущества. Упущенная выгода предполагает, что не произошло положительных изменений и доход, несмотря на гарантированность прибыли, должен быть получен.

Подробнее понятие о недополученной выгоде приводится в ст. 15 ГК РФ. К распространенным случаям возможности расчета упущенной выгоды относят затопление сдаваемой в аренду квартиру. Помимо фактического ущерба после затопления квартиры собственник несет убыток из-за отсутствия возможности сдавать недвижимость в аренду на время выполнения ремонтных работ.

Второй пример – срыв сроков поставки товара поставщиком, из-за которого компания не смогла получить прибыль от наценки за нереализованную продукцию.

Самое сложное в процессе взыскания – суметь доказать, что выгода была бы получена, если бы не действия (бездействие) другого контрагента или третьего лица. Вторая проблема – убедить судебный орган, что прибыль могла составить конкретные суммы, указанные в иске.

УВ = Д – Р,

где:

УВ – упущенная выгода.
Д – потенциальный доход.
Р – сопутствующие расходы (потенциальные).

С одной стороны, эта формула выглядит довольно просто и понятно. Но, с другой, у нее есть существенный недостаток: она слишком общая, и каждая из ее составляющих требует своего отдельного расчета. Это объясняется тем, что все возникающие ситуации сугубо индивидуальны. Каждый конкретный расчет будет зависеть от причин, по которым возникли убытки, а также от того, какой характер носят отношения между сторонами. Рассмотрим это на примерах.

Пример первый, связанный с арендой помещения

Предприятие «Симбиоз» занимается продажей промышленных изделий и имеет большие складские площади в собственности. В связи с их неполной загруженностью 200 кв. метров было решено сдать в аренду по цене 800 рублей за 1 кв. метр, начиная с января 2021 года.

В связи с чем был подписан договор аренды с на 1 квартал 2020 года. В соглашении было предусмотрено, что арендодатель передает арендатору помещение в исправном состоянии, пригодном для использования в целях хранения товара, по акту приема-передачи. При этом для приведения склада в должное состояние «Симбиоз» произвел косметический ремонт, затраты на который составили 96 000 рублей.

Арендатор в лице ООО «Альянс» обязался перечислять арендную плату не позднее последнего дня каждого месяца на расчетный счет ООО «Симбиоз». Однако сделка не состоялась из-за непредвиденных обстоятельств. В конце декабря 2021 года складское помещение, предназначенное для сдачи в аренду, было затоплено и сильно пострадало.

Произошло это по вине ООО «Объединение», офис которого находился над складом. Как следствие, ООО «Альянс» отказалось от аренды, и договор был расторгнут. В результате ООО «Симбиоз» лишилось выгоды от сдачи в аренду складских помещений, а также понесло ущерб вследствие их затопления.

Как доказать упущенную выгоду

Кирилл Афонин, основатель правового telegram-дайджеста «Адвокатская Тайна», советует проявлять процессуальную активность и в любом случае предлагать свой вариант расчета.

Используйте все правовые возможности по доказыванию упущенной выгоды (ст. 65 АПК РФ, ст. 56 ГПК РФ). Например, заявите в суде о назначении судебной экспертизы для определения наиболее вероятного размера убытков (ст. 82 АПК РФ, ст. 79 ГПК РФ).

«На мой взгляд, доказать упущенную выгоду сегодня реальнее, чем это было 5-6 лет назад, благодаря Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25», – уверен Кирилл Афонин.

По сути, в суде вам придется доказывать три обстоятельства, предупреждает юрист Любовь Ларина:

что доход не был получен;
что права кредитора были нарушены;
что противоправное поведение не позволило вам получить доход.

Если хоть одно обстоятельство не доказано, иск не будет удовлетворен.

Что нужно доказать

Исходя из действующей судебной практики, при взыскании упущенной выгоды важно доказать, что возможность получения доходов существовала реально.
Для этого нужно документально подтвердить совершение конкретных действий и приготовлений, направленных на извлечение доходов, которые не были получены в связи с нарушением должника.

Таким образом, вы должны:

Документально подтвердить возможность и неминуемость получения дохода, то есть реальность получения прибыли с учетом предполагаемых расходов с имущества, которому причинен вред (Постановление Президиума ВАС РФ от 21.05.2013 № 16674/12, Определение ВС РФ от 29.01.2015 № 302-ЭС14-735).
Подтвердить законную принадлежность этого имущества лицу, имеющему право на получение дохода.
Установить вину причинителя ущерба и причинную связь между противоправностью причинителя вреда и наступившими убытками.
Доказать, что допущенное нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим законному владельцу имущества получить доход (Постановление Президиума ВАС РФ от 21.05.2013 № 16674/12).

По словам Кирилла Афонина, доказать упущенную выгоду помогут:

Договоры с третьими лицами и связанная с ними переписка.
Например, если арендатор не возвратил вам имущество после прекращения договора аренды, вы можете представить расторгнутый из-за этого предварительный договор аренды, заключенный с третьим лицом. Это поможет подтвердить то, что вы понесли убытки в виде упущенной выгоды.
В качестве примера, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 21.05.2013 № 16674/12 суд учел, что после возврата имущества арендодатель заключил договор аренды с лицом, которое было стороной расторгнутого предварительного договора.
Банковские документы.
В совокупности с договором об открытии расчетного счета такие документы могут подтвердить, что, например, в результате непоступления средств на счет были начислены проценты на остаток средств по счету в меньшем размере.
Ещё можно «вооружиться» показаниями свидетелей.
Доказательства должны подтверждать именно действия, направленные на получение дохода, который не получен в результате нарушения обязательства.
Читайте также:
«Суд может не признать доказательствами приготовлений к получению дохода по конкретному договору сведения о работниках, аренде помещения и разрешении на выполнение работ, — предупреждает Кирилл Афонин. – Всё это необходимо для осуществления хозяйственной деятельности и достижения целей создания организации».

Причинная связь между нарушением обязательства и убытками

При установлении связи необходимо учитывать, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение.

«Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается», — отмечает Кирилл Афонин.

Если должник опровергает доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, он может представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Причинная связь между нарушением обязательства и убытками

Алгоритм действий

Генеральный директор фирмы-арендодателя решил обратиться в суд за взысканием убытков с ООО «Объединение». Для этого он нанял юриста, который выработал алгоритм действий компании в этой ситуации.

Первым делом были приглашены представители «Водоканала», которые, ликвидировали аварию и, проведя соответствующие исследования, составили акт о том, что затопление произошло по вине ООО «Объединение».

После этого был приглашен профессиональный оценщик, который оценил ущерб, нанесенный затоплением помещения. Об этом он составил развернутое экспертное заключение за соответствующую плату.

Расчет бухгалтерии

Бухгалтерия ООО «Симбиоз», воспользовавшись формулой

УВ = Д – Р,

составила расчет упущенной выгоды, который выглядит следующим образом.

Сначала рассчитан показатель Д – потенциальный доход. Доход от аренды в 1 квартале 2021 года должен был составить:

800 руб. х 200 кв. метров х 3 месяца = 480 000 руб.

За вычетом налога на добавленную стоимость (20%) эта сумма составляет:

480 000 руб. – 80 000 руб. = 400 000 рублей.

Далее учтен показатель Р – сопутствующие расходы. В случае ООО «Симбиоз» — это затраты на материалы для ремонта, произведенного своими силами в декабре 2021 года перед подписанием договора аренды – 96 000 руб. (без НДС).

Таким образом, упущенная выгода, недополученная ООО «Симбиоз» по вине ООО «Объединение», составила:

400 000 руб. – 96 000 руб. = 304 000 руб.

Что касается двух других показателей, то в данном случае они также имеют место.

Ущерб, нанесенный затоплением, согласно экспертизе, проведенной оценщиком – 223 000 руб., включая:

материалы, необходимые для ремонта (без НДС) – 158 000 руб.;
зарплату строителям вместе с начислениями для уплаты во внебюджетные фонды – 65 000 руб.

А также оплата услуг 60 000 руб., в том числе:

оценщика – 30 000 руб.;
юриста – 30 000 руб.

При этом общий объем компенсации, состоящий из упущенной выгоды, ущерба и услуг специалистов, на которую ООО «Симбиоз может претендовать в суде, составляет:

304 000 руб. + 223 000 руб. + 60 000 руб. = 587 000 руб.

Как рассчитывается упущенная выгода

Нередко по тематике упущенной выгоды возникает вопрос «Как рассчитать упущенную выгоду для суда?». С моделирования ситуации начинается доказательство правоты пострадавшего.

На момент написания статьи пока нет единой формулы расчета упущенной выгоды –

она еще не закреплена на законодательном уровне. Тем не менее, юристы используют следующую формулу:

Размер упущенной выгоды = потенциальная прибыль от реализации неполученного товара / услуги – прочие потенциальные расходы (от налогов до издержек, включая юриста).

Помните, что согласно рекомендациям ВС РФ, суд не вправе отказывать в иске на том основании, что расчет упущенной выгоды только приближен к вероятному. Вам необязательно в точности до копейки высчитывать убыток, остановитесь на примерных цифрах.

Что необходимо учесть при расчетах

Расчет упущенной выгоды носит исключительно гипотетический характер. Наравне с упущенным доходом прописываются потенциальные расходы и издержки на получение прибыли. Поэтому важно знать все нюансы деятельности компании;
Также в «прочие расходы» входят затраты на юриста, почты, оценщика и суд;
Узнать объем ущерба от каждого участника, если виновато несколько лиц. Если это рассчитать невозможно, тогда рекомендуется разделить взыскиваемую сумму поровну;
Каждая ситуация уникальна, и поэтому к делу будет привлечен оценщик от суда. Он тоже будет производить расчеты на основе имеющихся документов и данных.
Если речь идет о продаже товаров, то в прибыль входит та стоимость, по которой он продается. В случае порчи товара, отчего уменьшается его стоимость, обвиняемая сторона обязана погасить разницу между розничной стоимостью и реальной;
Провести расчеты самостоятельно сложно, и поэтому имеет смысл обратиться к специалисту. И помните, что расходы на него тоже записываются в убыток, за которое положено взыскание.

Пример второй, связанный с поставкой товаров

выпускает детали легковых автомобилей из стеклопластика. На 1 квартал 2021 году ею заключено контрактов на поставку продукции в общей сложности на 3 600 000 рублей.

ООО «Поставщик» обязалось по договору поставить «Производителю» композитных материалов на сумму 1080 000 рублей, необходимых для выпуска деталей на указанную сумму, до 10 января 2021 года.

Однако поставка партии материалов была просрочена по вине «Поставщика» на 10 дней, ее стоимость составила 300 000 рублей.

В результате в 1 квартале 2021 года фирма-производитель деталей не смогла выпустить и реализовать продукции на 1200 000 рублей. Вследствие чего юридический отдел, основываясь на условиях договора и данных бухгалтерской и экономической служб предприятия, выставил претензию в адрес поставщика, где, в числе прочего, указал расчет упущенной выгоды. Он выглядит следующим образом.

Расчет убытка

По вине ООО «Поставщик» не реализовано продукции на сумму 1 200 000 руб. За минусом НДС (20%) – это 1 000 000 руб.

Затраты, необходимые для производства этого объема, состоят из:

Материалов на сумму 360 000 руб. – НДС (20%) = 300 000 руб.
Зарплаты работникам вместе с начислениями во внебюджетные фонды, составляющей 270 000 рублей.
Расходов на аренду помещения за 1 месяц, необходимый для производства недопоставленной продукции – 50 000 рублей.

Итого затрат – 620 000 рублей.

Таким образом, упущенная выгода составит 1 000 000 руб. – 620 000 руб. = 380 000 рублей.

Необходимо досудебное урегулирование

Как видно из приведенных примеров, в каждом конкретном случае расчет требует учета специфики деятельности фирмы. Но кроме этого существует и ряд других нюансов, которые необходимо учитывать для того, чтобы выиграть дело в суде. Например, до подачи иска необходимо сделать попытку добровольного урегулирования спора с противоположной стороной. Иначе он не будет рассматриваться.

Однако для того, чтобы направить претензию виновнику упущенной выгоды, также необходимо сделать ее расчет. И только после отказа партнера в удовлетворении требований, подкрепленных весомыми доказательствами, можно идти в правоприменительный орган за справедливым решением.